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2018年司法考试模拟题(1.4)

2018-01-04 21:26
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  【《国际法》】
  中国人李某(女)与甲国人金某(男)2011年在乙国依照乙国法律登记结婚,婚后二人定居在北京。依《涉外民事关系法律适用法》,关于其夫妻关系的法律适用,下列哪些表述是正确的?(  )

  A、婚后李某是否应改从其丈夫姓氏的问题,适用甲国法

  B、双方是否应当同居的问题,适用中国法

  C、婚姻对他们婚前财产的效力问题,适用乙国法

  D、婚姻存续期间双方取得的财产的处分问题,双方可选择适用甲国法

  【正确答案】 BD

  【答案解析】 选项A错误,选项B正确。《涉外民事关系法律适用法》第二十三条规定,夫妻人身关系,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律。本案中,李某与金某的共同经常居所地是北京,因此,有关夫妻人身关系的问题应适用中国法。

  选项C错误,选项D正确。《涉外民事关系法律适用法》第二十四条规定,夫妻财产关系,当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律。

  【《行政法》】
  关于行政复议,下列哪一说法是正确的?(  )

  A、《行政复议法》规定,被申请人应自收到复议申请书或笔录复印件之日起10日提出书面答复,此处的10日指工作日

  B、行政复议期间,被申请人不得改变被申请复议的具体行政行为

  C、行政复议期间,复议机关发现被申请人的相关行政行为违法,可以制作行政复议意见书

  D、行政复议实行对具体行政行为进行合法性审查原则

  【正确答案】 C

  【答案解析】 选项A错误。《行政复议法》第四十条第二款规定,本法关于行政复议期间有关“五日”、“七日”的规定是指工作日,不含节假日。据此可知,行政复议期间只有五日、七日才以工作日计算,这里的十日,指的不是工作日,而是“自收到复议申请书或笔录复印件之日起”直接计算十日,中间包括休息日。

  选项B错误。《行政复议法实施条例》第三十九条规定,行政复议期间被申请人改变原具体行政行为的,不影响行政复议案件的审理。但是,申请人依法撤回行政复议申请的除外。据此可知,被申请人在行政复议期间是可以改变原具体行政行为的。

  选项C正确。《行政复议法实施条例》第五十七条第一款规定,行政复议期间行政复议机关发现被申请人或者其他下级行政机关的相关行政行为违法或者需要做好善后工作的,可以制作行政复议意见书。有关机关应当自收到行政复议意见书之日起六十日内将纠正相关行政违法行为或者做好善后工作的情况通报行政复议机构。

  选项D错误。《行政复议法》第三条第(三)项规定,行政复议机关负责法制工作的机构具体办理行政复议事项,履行审查申请行政复议的具体行政行为是否合法与适当,拟订行政复议决定职责。据此可知,行政复议时既审查具体行政行为的合法性,也审查其合理性。

  【《理论法学》】
  根据宪法分类理论,下列哪一选项是正确的?(  )

  A、成文宪法也叫文书宪法,只有一个书面文件

  B、1215年的《自由大宪章》是英国宪法的组成部分

  C、1830年法国宪法是钦定宪法

  D、柔性宪法也具有最高法律效力

  【正确答案】 B

  【答案解析】 选项A错误。成文宪法是指具有统一法典形式的宪法,有时也叫文书宪法或制定宪法,其最显著的特征在于法律文件上既明确表述为宪法,又大多冠以国名。其不仅只是一个书面文件。

  选项B正确。英国不是成文法国家,没有统一的宪法典,《自由大宪章》、《人身保护法》、《权利法案》和《王位继承法》等宪法性文件均属于宪法的组成部分。

  选项C错误。钦定宪法是指由君主或以君主的名义制定和颁布的宪法。民定宪法是指由民意机关或者由全民公决制定的宪法,民定宪法奉行人民主权原则,至少在形式上强调以民意为依归,以民主政体为价值追求。协定宪法则指由君主与国民或者国民的代表机关协商制定的宪法。如法国1830年宪法就是在1830年革命中,由国会同国王路易?菲利浦共同颁布的,属于协定宪法。

  选项D错误。在柔性宪法国家中,由于宪法和法律由同一机关根据同样的程序制定或者修改,因而它们的法律效力和权威并无差异。其不具有最高的法律效力。

  【《民事法律》】
  题目:

  唐某作为技术人员参与了甲公司一项新产品研发,并与该公司签订了为期2年的服务与保密合同。合同履行1年后,唐某被甲公司的竞争对手乙公司高薪挖走,负责开发类似的产品。甲公司起诉至法院,要求唐某承担违约责任并保守其原知晓的产品。关于该案的审判,下列哪一说法是正确的?(  )

  A、只有在唐某与甲公司共同提出申请不公开审理此案的情况下,法院才可以不公开审理

  B、根据法律的规定,该案不应当公开审理,但应当公开宣判

  C、法院可以根据当事人的申请不公开审理此案,但应当公开宣判

  D、法院应当公开审理此案并公开宣判

  【正确答案】 C

  【答案解析】 《民事诉讼法》第一百三十四条规定,人民法院审理民事案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开进行。离婚案件,涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。该法第一百四十八条第一款规定,人民法院对公开审理或者不公开审理的案件,一律公开宣告判决。据此可知,涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理,但应公开宣判,不要求双方当事人共同申请不公开。

  【《刑事法律》】
  在刑事诉讼中,法官消极中立,通过当事人举证、辩论发现事实真相,并由当事人推动诉讼进程。这种诉讼构造属于下列哪一种类型?(  )

  A、职权主义

  B、当事人主义

  C、纠问主义

  D、混合主义

  【正确答案】 B

  【答案解析】 当事人主义诉讼模式将开始和推动诉讼的主动权委于当事人,控诉、辩护双方当事人在诉讼中居于主动地位,适用于程序上保障****的诉讼目的;而职权主义诉讼模式将上述主动权委于国家专门机关,适用于实体真实的诉讼目的。题干中提到的“通过当事人举证、辩论发现事实真相,并由当事人推动诉讼进程”的诉讼构造属于当事人主义。

  【《商法经济法》】
  甲公司向乙公司签发了一张付款人为丙银行的承兑汇票。丁向乙公司出具了一份担保函,承诺甲公司不履行债务时其承担连带保证责任。乙公司持票向丙银行请求付款,银行以出票人甲公司严重丧失商业信誉为由拒绝付款。对此,下列哪一表述是正确的?(  )

  A、乙公司只能要求丁承担保证责任

  B、丙银行拒绝付款不符法律规定

  C、乙公司应先向甲公司行使追索权,不能得到清偿时方能向丁追偿

  D、丁属于票据法律关系的非基本当事人

  【正确答案】 B

  【答案解析】 选项A错误。《票据法》第六十一条第一款规定,汇票到期被拒绝付款的,持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。据此可知,在丙拒绝付款时,乙可以行使追索权,请求出票人、保证人等承担票据责任,而不是只能要求丁承担保证责任。

  选项B正确。票据上的法律关系具有无因性,即是一种单纯的金钱支付关系,权利人享有票据权利只以持有符合票据法规的有效票据为必要。至于票据赖以发生的原因则在所不问。即使原因关系无效或有瑕疵,均不影响票据的效力。因此,丙银行不能以出票人甲公司严重丧失商业信誉为由拒绝付款,该拒绝付款的理由不符合法律规定。

  选项C错误。丁承担的是连带保证责任,乙公司可以直接要求丁承担责任。

  选项D错误。《票据法》第四十六条第(一)项规定,保证人必须在汇票或者粘单上记载表明“保证”的字样。本题中,丁的行为不是在票据上签章的票据行为,不属于票据保证,根本就不是票据法律关系的(非基本)当事人,丁只承担民法上的保证责任。

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